公司是空殼，股東對公司債務(wù)承擔連帶責任

 

現今有限責任公司平均壽命2.9年，說(shuō)明公司公司的信用普遍不高，市場(chǎng)經(jīng)濟中經(jīng)營(yíng)風(fēng)險較高。公司債務(wù)因為公司是獨立法人，獨立承擔債務(wù)，使得公司債務(wù)難以實(shí)現。債權人不得不尋求公司股東承擔公司債務(wù)的途徑。

 

1.虛假出資

《公司法》第28條：股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開(kāi)設的賬戶(hù)；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續。

 

股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

 

《公司法》第30條：有限責任公司成立后，發(fā)現作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著(zhù)低于公司章程所定價(jià)額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時(shí)的其他股東承擔連帶責任。

 

2.出資不到位

《公司法解釋二》第22條第2款：公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權人主張未繳出資股東，以及公司設立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內對公司債務(wù)承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。

 

3.抽逃出資

《公司法》第35條：公司成立后，股東不得抽逃出資。

 

《公司法》第115條：公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監事、高級管理人員提供借款。

 

《執行工作若干問(wèn)題的規定（試行）》第80條：被執行人無(wú)財產(chǎn)清償債務(wù)，如果其開(kāi)辦單位對其開(kāi)辦時(shí)投入的注冊資金不實(shí)或抽逃注冊資金，可以裁定變更或追加其開(kāi)辦單位為被執行人，在注冊資金不實(shí)或抽逃注冊資金的范圍內，對申請執行人承擔責任。

 

股東抽逃出資的表現形式主要有以下幾種：

 

（1）股東通過(guò)其控制的其他民事主體與公司之間的關(guān)聯(lián)交易，增加交易成本，變相獲得公司財產(chǎn)或偽造虛假的基礎交易關(guān)系，如公司與股東間的買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，公司將股東注冊資金的一部分劃入股東個(gè)人所有；

 

（2）將注冊資金的非貨幣部分，如建筑物、廠(chǎng)房、機器設備、工業(yè)產(chǎn)權、專(zhuān)有技術(shù)、場(chǎng)地使用權在驗資完畢后，將其一部分或全部抽走；

 

（3）違反《公司法》第166條規定，未提取法定公積金和法定公益金或者制作虛假財務(wù)會(huì )計報表虛增利潤，在短期內以分配利潤名義提走出資；

 

（4）抽走貨幣出資，以其它未經(jīng)審計評估且實(shí)際價(jià)值明顯低于其申報價(jià)值的非貨幣部分補賬，以達到抽逃出資的目的；

 

（5）公司回購股東的股權但未辦理減資手續；

 

（6）通過(guò)對股東提供抵押擔保而變相抽回出資等；

 

（7）股東通過(guò)虛假訴訟形式，抽逃公司資產(chǎn)；

 

（8）股東以公司名義向董事、監事、高級管理人員等提供借款而不索還等形式，抽逃公司資產(chǎn)；

 

（9）脫殼經(jīng)營(yíng)，即股東利用公司外殼進(jìn)行脫殼經(jīng)營(yíng)（當公司經(jīng)營(yíng)陷入困境后，股東將原公司的主要人、物、財從公司脫離出來(lái)另外組成一個(gè)新公司，并將原公司的主要業(yè)務(wù)轉入新公司，原公司完全成為一個(gè)“空殼”，新公司完全不承擔原公司行為產(chǎn)生的責任，卻實(shí)際上利用原公司的資產(chǎn)在運作），從事違法行為損害合法債權人利益的，債權人可以直接要求股東承擔相應的法律責任。

 

4.公司清算未依法履行通知和公告義務(wù)

《公司法》第185條規定：“清算組應當自成立之日起十日內通知債權人，并于六十日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書(shū)之日起三十日內，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內，向清算組申報其債權?！?/span>

 

《公司法解釋二》第11條：（1）公司清算時(shí)，清算組應當按照公司法第一百八十六條的規定，將公司解散清算事宜書(shū)面通知全體已知債權人，并根據公司規模和營(yíng)業(yè)地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進(jìn)行公告；（2）清算組未按照前款規定履行通知和公告義務(wù)，導致債權人未及時(shí)申報債權而未獲清償，債權人主張清算組成員對因此造成的損失承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

 

5.執行未經(jīng)確認的清算方案

《公司法解釋二》第15條：（1）公司自行清算的，清算方案應當報股東會(huì )或者股東大會(huì )決議確認；人民法院組織清算的，清算方案應當報人民法院確認。未經(jīng)確認的清算方案，清算組不得執行。（2）執行未經(jīng)確認的清算方案給公司或者債權人造成損失，公司、股東或者債權人主張清算組成員承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

 

6.股東未在法定期限內進(jìn)行清算

《公司法》第180條：公司因下列原因解散：（1）公司章程規定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規定的其他解散事由出現；（2）股東會(huì )或者股東大會(huì )決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散；（4）依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照、責令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)；（5）人民法院依照本法第一百八十二條的規定予以解散。

 

《公司法》第183條：公司因本法第一百八十條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規定而解散的，應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組，開(kāi)始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì )確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應當受理該申請，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。

 

《公司法解釋二》第18條：有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開(kāi)始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權人主張其在造成損失范圍內對公司債務(wù)承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

 

7.股東怠于履行義務(wù)，致無(wú)法進(jìn)行清算

《公司法解釋二》第18條：（2）有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權人主張其對公司債務(wù)承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。

 

8.公司解散后惡意處置公司財產(chǎn)

《公司法解釋二》第19條：有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權人造成損失，債權人主張其對公司債務(wù)承擔相應賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

 

9.提供虛假清算報告騙取公司注銷(xiāo)

《公司法解釋二》第19條：有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷(xiāo)登記，債權人主張其對公司債務(wù)承擔相應賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

 

10.股東在辦理注銷(xiāo)登記時(shí)承諾清償債務(wù)

《公司法解釋二》第20條：（2）公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷(xiāo)登記，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷(xiāo)登記時(shí)承諾對公司債務(wù)承擔責任，債權人主張其對公司債務(wù)承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持。

 

11.股東在清算或注銷(xiāo)過(guò)程中有其他過(guò)錯

《公司法解釋二》第23條：清算組成員從事清算事務(wù)時(shí)，違反法律、行政法規或者公司章程給公司或者債權人造成損失，公司或者債權人主張其承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

 

這里的“違反法律、行政法規或者公司章程的行為”主要有：（1）清算組不依公司法規定向公司登記機關(guān)報送清算報告；（2）或者報送清算報告隱瞞重要事實(shí)或者有重大遺漏；（3）清算組成員利用職權徇私舞弊、謀取非法收入或者侵占公司財產(chǎn)；（4）清算方案未經(jīng)股東會(huì )或人民法院確認即予執行給司或者債權人造成損失等等。

 

12.公司被撤銷(xiāo)、注銷(xiāo)或歇業(yè)后，股東無(wú)償接受公司財產(chǎn)的

《執行工作若干問(wèn)題的規定（試行）》第81條：被執行人被撤銷(xiāo)、注銷(xiāo)或歇業(yè)后，上級主管部門(mén)或開(kāi)辦單位無(wú)償接受被執行人的財產(chǎn)，致使被執行人無(wú)遺留財產(chǎn)清償債務(wù)或遺留財產(chǎn)不足清償的，可以裁定由上級主管部門(mén)或開(kāi)辦單位在所接受的財產(chǎn)范圍內承擔責任。

 

13.一人公司與股東財產(chǎn)混同

《公司法》第63條：一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務(wù)承擔連帶責任。

 

特殊說(shuō)明：夫妻設立的有限責任公司在形式上屬于兩人設立的有限責任公司，不宜直接認定為一人有限公司，從而適用《公司法》第六十三條關(guān)于一人有限責任公司股東與公司財產(chǎn)混同舉證責任倒置的規定。債權人能夠提出足以證明夫妻財產(chǎn)與公司財產(chǎn)混同的初步證據的，夫妻股東應當就公司財產(chǎn)獨立性承擔舉證責任，不能證明的，依據《公司法》第二十條第三款的規定應承擔對公司債務(wù)承擔連帶責任。

 

14.股東過(guò)度控制、濫用公司人格行為

《公司法》第20條：（1）公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益；（2）公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任；（3）公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務(wù)承擔連帶責任。

 

因下列情形致使公司與其股東或者該公司與他公司難以區分，控制股東對公司的債務(wù)承擔連帶責任：

 

（1）公司的利益與股東的收益不加區分，致使雙方財務(wù)賬目嚴重不清的；

 

（2）公司與股東的資金混同，并持續地使用同一賬戶(hù)的；

 

（3）公司與股東之間的業(yè)務(wù)持續地混同，具體交易行為、交易方式、交易價(jià)格受同一控制股東支配或者操縱的；

 

（4）“夫妻店”公司家庭共同財產(chǎn)與公司財產(chǎn)不分；

 

（5）一套人馬兩塊牌子，一人組成多個(gè)公司，各個(gè)公司表面上獨立，但實(shí)際上財務(wù)不分、人員不分、資產(chǎn)不分。